2020年1月突如其來的新冠肺炎疫情對各行各業(yè)產(chǎn)生了巨大沖擊，對經(jīng)濟(jì)影響也是很大的。受疫情的影響，很多行業(yè)出現(xiàn)延期復(fù)工、停工待產(chǎn)等，很多相應(yīng)合同無法按照約定如期履行，出現(xiàn)大量的解約、違約等行為。

    2月10日，全國人大法工委就疫情防控有關(guān)問題答記者問中明確答復(fù)，針對此次新冠肺炎疫情這一突發(fā)公共衛(wèi)生事件，為了保護(hù)公眾健康，政府也采取了相應(yīng)的疫情防控措施，對于因此不能履行合同的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見，不能避免并不能克服的“不可抗力”。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。下文中，筆者以一則案例，對上述答復(fù)予以解析。

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    北京市盈科律師事務(wù)所中小企業(yè)法律服務(wù)中心閆玉玲

    基本案情：

    2019年11月28日，小潘通過某旅游平臺與某國際旅行社簽訂電子版《團(tuán)隊(duì)出境旅游合同》——團(tuán)隊(duì)出境包價(jià)旅游，合同約定：（1）小潘向旅行社支付旅游費(fèi)用共計(jì)人民幣10530元，于2020年2月4日至2月10日共計(jì)7天出游泰國的普吉島；（2）旅游費(fèi)用中包括出境社、境外地接社等其他服務(wù)費(fèi)用；（3）對國家應(yīng)對重大突發(fā)事件暫時(shí)限制旅游活動(dòng)的措施以及有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)或者旅游經(jīng)營者采取的安全防范和應(yīng)急處置著實(shí)予以配合；（4）行程開始前遇到不可抗力或者出境社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件的，雙方經(jīng)協(xié)商可以取消行程或者延期出行；（5）因不可抗力或者出境社、履行輔助人已經(jīng)盡到合理注意義務(wù)仍不能避免事件，影響旅游行程，合同不能繼續(xù)履行的，出境社和旅游者可以解除合同；合同不能完全繼續(xù)履行的，出境社和旅游者均可以解除合同；合同不能完全履行，旅游者不同意變更的，可以解除合同（因盡合理注意義務(wù)仍不能避免的時(shí)間提出解除合同的，相關(guān)法律，行政法規(guī)另有規(guī)定的除外）。合同解除的，出境社應(yīng)當(dāng)扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者。

    2020年2月3日，旅行社通知由于受疫情影響取消旅游行程，旅行費(fèi)用不全部退還，按照合同約定需扣除所謂的境外地接社等服務(wù)費(fèi)用共計(jì)4500元后將剩余款項(xiàng)返還小潘，《團(tuán)隊(duì)出境旅游合同》解除。

    律師評析：

    一、不可抗力及法定解除的相關(guān)法律規(guī)定

    《中華人民共和國民法總則》第一百八十條因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

    不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。

    第一百一十七條因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

    本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。

    第一百一十八條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

    二、旅行社解除合同的依據(jù)

    本案是在雙方履行合同過程中受疫情影響發(fā)生了不可抗力導(dǎo)致旅游合同目的無法實(shí)現(xiàn)，旅行社以“不可抗力”為由單方解除旅游合同并拒絕退還全部旅行費(fèi)用的典型案例。根據(jù)《民法總則》及《合同法》的相關(guān)規(guī)定，合同中任何一方均有以“不可抗力”為由解除合同的權(quán)利，但解除合同后責(zé)任的承擔(dān)法律也有明確的規(guī)定。

    首先，《旅游合同》有關(guān)于不可抗力解除合同的約定。

    其次，1月24日，文化和旅游部辦公廳關(guān)于全力做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作暫停旅游企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)的緊急通知中指出，全國旅行社及在線旅游企業(yè)暫停經(jīng)營團(tuán)隊(duì)旅游及“機(jī)票+酒店”旅游產(chǎn)品。各地要深刻認(rèn)識此項(xiàng)工作的重要性，指導(dǎo)轄區(qū)內(nèi)旅游企業(yè)服從服務(wù)大局，妥善處理好游客行程調(diào)整和退團(tuán)退費(fèi)等合理訴求。

    最后，全國人大法工委明確回復(fù)此次新冠肺炎疫情屬于不可抗力。

    因此旅行社根據(jù)不可抗力解除旅游合同是符合《旅游合同》、法律及相應(yīng)的規(guī)定，有權(quán)利解除合同。

    三、合同解除后“責(zé)任承擔(dān)”問題

    1、《旅游合同》中約定的關(guān)于“不可抗力”解除后責(zé)任及費(fèi)用承擔(dān)的效力問題，《旅游合同》是由旅行社單方提供的格式版本，全部內(nèi)容均由旅行社擬定，消費(fèi)者在網(wǎng)絡(luò)上無權(quán)修改和另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，合同內(nèi)容中的限制性條款（或免責(zé)條款）是旅行社單方作出的加重消費(fèi)者責(zé)任，免除自己責(zé)任的條款，在適用解釋時(shí)，應(yīng)做出不利于旅行社一方的解釋。

    2、《旅游合同》約定的所謂出境社、境外地接社等其他服務(wù)費(fèi)用是屬于正常的損失還是商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)有待明確，所謂商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是指在商業(yè)活動(dòng)中，由于各種不確定因素引起的，給商業(yè)主體帶來獲利或損失的機(jī)會或可能性的一切客觀經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象?，F(xiàn)實(shí)中的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)無處不在,比如市場價(jià)格的波動(dòng),物價(jià)的波動(dòng)，消費(fèi)者的價(jià)值觀的變化等，都能導(dǎo)致市場經(jīng)濟(jì)條件下的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)屬于從事商業(yè)活動(dòng)特有的風(fēng)險(xiǎn)，作為合同基礎(chǔ)的客觀情況的變化未達(dá)到異常的程度，一般的市場供求變化、價(jià)格漲落等，交易雙方中的某一方，或與之關(guān)聯(lián)的某一方的原因?qū)е碌娘L(fēng)險(xiǎn)：比如款式過時(shí)，價(jià)格過高，質(zhì)量投訴，商業(yè)機(jī)密泄露都屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。旅游合同中，尤其是境外旅游，涉及到與境外旅游公司、酒店、餐廳、地陪等對接和服務(wù)，就會存在單方解除的費(fèi)用賠付等問題，對此旅行社進(jìn)行約定“不可抗力導(dǎo)致的合同解除”由消費(fèi)者承擔(dān)費(fèi)用，是旅行社進(jìn)行對自身經(jīng)營商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

    3、文化和旅游部旅游質(zhì)量監(jiān)督管理所關(guān)于妥善處理疫情旅游投訴的若干意見中指出：涉疫旅游投訴的主要處理方式和原則中指出：可以【“解除旅游合，根據(jù)《旅游法》第六十七條之規(guī)定，旅行社和旅游者均可以解除旅游合同，旅行社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者；一是旅游企業(yè)應(yīng)當(dāng)在扣除實(shí)際支出且無法挽回的費(fèi)用后，將余款退還旅游者；二是國內(nèi)游應(yīng)按照國家或省市交通、旅游等部門宣布的退費(fèi)政策進(jìn)行退費(fèi)，以及按照大型旅游平臺企業(yè)以及景點(diǎn)景區(qū)已宣布的退費(fèi)政策進(jìn)行退費(fèi)；三是出境游應(yīng)按照相關(guān)目的地國或地區(qū)已宣布的退費(fèi)政策進(jìn)行退費(fèi)。對目的地國或地區(qū)尚未出臺退費(fèi)政策的出境游產(chǎn)品，旅游企業(yè)應(yīng)盡力協(xié)調(diào)地接社和履行輔助人進(jìn)行退費(fèi)；四是旅游企業(yè)對于不能退返的費(fèi)用，應(yīng)提供明確的支出且不可退還費(fèi)用的證明材料，確保旅游者的知情權(quán)”】。

    四、由于不可抗力導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)而解除旅游合同，雙方均無過錯(cuò)，所謂“境外地陪損失”不應(yīng)由消費(fèi)者單方承擔(dān)。履行社未向消費(fèi)者提供“地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用”的證明，法律法規(guī)又明確規(guī)定因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。本案中,消費(fèi)者在合同中也無過錯(cuò)，對于旅行社解除合同，消費(fèi)者不追究解除合同的違約責(zé)任，亦不應(yīng)單方承擔(dān)旅行社所謂的境外地陪損失，應(yīng)按照公平責(zé)任由雙方進(jìn)行合理分擔(dān)。

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